Договор залог активов

Залог имущества

Залог имущества — это способ обеспечить обязательства, представляющий собой договор между должником (залогодателем) и кредитором (залогодержателем), в силу которого залогодатель передаст залогодержателю определенное имущество, за счет которого последний удовлетворит свои требования при неисполнении обязательства.

Это обеспечение финансовых обязательств, основанная на праве одного лица сохранять в собственности имущество, принадлежащее другому лицу, пока его финансовые претензии к владельцу этого имущества не будут удовлетворены. Предметом залога могут быть как имущество, так и имущественные права.

Предмет залога — вещи и права требования (ст. 336 ГК). Предметом залога может быть имущество, в отношении которого может быть установлен залог по гражданскому законодательству РФ:

  • транспортные средства,
  • объекты недвижимости,
  • материальные запасы,
  • ценные бумаги,
  • оборудование.

При этом предметом залога по договору между налоговым органом и залогодателем не может быть предмет залога по другому договору. Залоговое имущество оформляется договором между налоговым органом и залогодателем. Залогодателем может быть как сам налогоплательщик или плательщик сбора, так и третье лицо.

Сторонами залога являются: залогодатель и залогодержатель (ст. 335 ГК). Форма договора о залоге должна быть письменной, а в отношении ипотеки – договор должен иметь государственную регистрацию.

Залог недвижимости

Предметом залога может быть, как движимое, так и недвижимое имущество, а также имущественные права, т.е. объективные права участников взаимоотношений, связанные с владением, пользованием и распоряжением имуществом, а также с теми материальными (имущественными) требованиями, которые возникают между участниками экономического оборота по поводу распределения этого имущества и обмена товарами, услугами, ценными бумагами и т.п. С точки зрения отношения сторон к заложенному имуществу выделяются следующие виды залога:

  • классический залог – имущество остается у залогодателя;
  • заклад – имущество передается залогодержателю во владение;
  • твердый залог – имущество остается у залогодателя с нанесением на него знаков, свидетельствующих о залоге.

Вид залога также зависит от условий погашения полученного под залог имущества кредита. При этом выделяются различные типы закладных. Закладная – ценная бумага, определяющая требование в отношении заложенного имущества, предоставляемого залогодателем с целью обеспечения кредита.

1. Закладные с фиксированной процентной ставкой. Залогодатель обязан по ним проводить ежемесячные платежи в погашение ссудной задолженности и уплату процента. Такие кредиты относят к разряду самоамортизирующихся. Амортизация в этом случае означает погашение основного долга и процентов по кредиту.

2. Закладные с плавающей (или корректируемой) процентной ставкой. При этом норма процента привязывается к другой рыночной процентной ставке и корректируется с ее изменениями. Корректировку проводят, как правило, не чаще раза в год. При этом норма процента по закладным с плавающей процентной ставкой ниже, в среднем на 1,5-2 процентных пункта, чем по закладным с фиксированной процентной ставкой, что связано с осознанием того риска, который берут на себя владельцы корректируемых закладных. Этот риск состоит в том, что корректировка поднимает процентную ставку вверх, и объемы ежемесячных платежей повышаются.

3. Закладные с дифференцируемыми платежами. Такие закладные предусматривают постепенное увеличение или уменьшение платежей в погашение кредита. Подобные кредиты могут, например, использоваться при кредитовании молодых семей, имеющих в начале срока кредитования доход меньший, чем в конце.

4. Гарантированные закладные. В этом случае необходим страхователь ипотечного кредита.

Право залога возникает с момента заключения договора о залоге, а в отношении залога имущества, которое надлежит передаче залогодержателю, с момента передачи этого имущества, если иное не предусмотрено договором о залоге.

Прекращается залог в следующих случаях:

  • при исполнении обязательств по обеспечению залога;
  • при грубых нарушениях залогодержателя своих обязанностей, влекущих угрозу уничтожения имущества и по требованию залогодателя;
  • при прекращении залогового права и гибели заложенного имущества, если в договоре о залоге не предусмотрено иное;
  • при невозможности реализации залога.

Залог недвижимого имущества для обеспечения денежного требования залогодержателя к залогодателю называется ипотекой.

Продажа залогового имущества

Залоговое имущество продается на открытых аукционных торгах по стартовой цене. Конечная цена продажи может быть как выше, так и ниже изначальной. Стартовая цена определяется решением суда с учетом мнения банка-кредитора и залогодателя. Банку, как правило, важно установить цену, при которой недвижимость продадут быстро и средства от ее продажи компенсируют задолженность по кредиту и убытки банка. Залогодателю важнее, чтобы цена была максимальной, так как разницу между ценой продажи и суммы компенсации банку он положит в карман.

О проведении торгов по продаже недвижимости объявляют заранее. Указывается стартовая цена и дата. Желающие принять участие вносят 5% от стартовой стоимости квартиры и подают заявку на участие.

Таким образом, у каждого человека есть возможность выкупить залоговую недвижимость по гораздо меньшей цене, но надо быть очень осторожным и внимательно изучить все необходимые документы, чтобы сделка была успешной и выгодной.

Когда банк принимает решение о привлечении того или иного актива как залогового обеспечения, он рассматривает несколько критериев:

1. Ликвидность залога. Банк определяет, сможет или нет он быстро и легко продать товар и получить за это достаточную сумму денег, чтобы уладить все финансовые вопросы. За срок реализации берется период от 3 до 6 месяцев.

2. Качество залога. Имущество, которое передается банку в роли залога, должно быть качественным, соответствовать рыночным характеристикам подобных товаров.

3. Минимальный риск снижения количества товаров в обороте. Банку нужно убедиться, что количество товара на складе – это не минутный «всплеск активности», и этот объем будет поддерживать весь срок выплаты кредита.

4. Постоянные цены на вид товара – продукция, которая быстро обесценивается, в залог не принимается.

5. Срок годности товара – продукцию со сроком годности меньше 3-х месяцев (а зачастую – и меньше полугода) банки как залог не рассматривают.

6. Минимизация риска утраты товара. При осмотре будущего залога сотрудник банка обратит внимание на состояние помещения, в котором товар хранится, на пожарную безопасность, наличие охраны.

7. Говоря о залоге товаров в обороте, выделяют следующие группы товаров, которые банки предпочитают брать в качестве залогового обеспечения:

  • материалы для строительства и отделки (отделочные материалы, окна, двери, во многих случаях – лакокрасочные материалы),
  • пищевые продукты с высоким сроком годности (консервы, соки, продукция в пакетах тетра-пак и т.д.),
  • одежда,
  • обувь,
  • аксессуары,
  • бытовая техника,
  • хозяйственные товары и т.д.

Банки осторожно относятся к залогу ювелирных украшений, алкоголя, пищевых продуктов с небольшим сроком годности, компьютерной техники и мобильных телефонов (за счет быстрого снижения их рыночной стоимости).

Новые правила о залоге акций и долей открывают дополнительные возможности для бизнеса

Материал для подписчиков издания «Корпоративные стратегии». Для оформления подписки на электронную версию издания перейдите по ссылке.

Электронные версии изданий

Подписчик читает издание ПЕРВЫМ, сразу же после его подписания в печать.

Вместе с новыми номерами предоставляется доступ к архиву издания за прошлые годы (при подписке на периоды более 6 месяцев).

PDF номеров издания

Номера изданий доступны для скачивания в pdf-формате.

Что такое залог

Залог – имущество, которое выступает обеспечением по кредиту и гарантирует исполнение заемщиком своих обязательств перед банком.

Залогодателем по кредиту чаще является заемщик, но может выступить и любое другое лицо, имеющее право собственности на предмет залога. Залогодержателем выступает банк.

Условия залога определяются договором. В нем прописываются все существенные условия для данного вида договора, которые определены ст. 339 Гражданского кодекса РФ. Так, обязательно должны указываться индивидуальные характеристики заложенного имущества, его оценка. При оформлении договора предмет залога остается в пользовании залогодателя.

Предметом залога, согласно ст. 336 ГК РФ, может выступать любое имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования), за исключением имущества, изъятого из оборота, требований, неразрывно связанных с личностью кредитора, и иных прав, уступка которых другому лицу запрещена законом. То есть залогом может быть: жилая и нежилая недвижимость, автотранспорт, драгоценные металлы, ценные бумаги и пр.

Однако фактически банки сами определяют перечень принимаемого в залог имущества при выдаче кредитов. Например, Сбербанк в качестве обеспечения по кредитам принимает:

— транспортные средства (в качестве единственного обеспечения не принимаются);

— иное имущество (в качестве единственного обеспечения не принимается);

— мерные слитки драгоценных металлов — с обязательным хранением их в банке;

В последние годы банки все чаще принимают в залог нетрадиционные активы, тем самым диверсифицируя свой портфель. Как пишут «Известия» со ссылкой на Федеральную нотариальную палату (ФНП), за 2017 год российские банки приняли в залог 108 майнинговых ферм, 85 саней, 70 оленей, 12 712 котлов, 1137 свиней, 160 кроликов и 1456 кур.

Имущество, выступающее обеспечением по кредиту, обязательно должно быть оценено. Затраты по оценке залога несет заемщик, даже если в итоге он получит отказ кредитной организации в выдаче займа. Обычно банк предлагает для этой процедуры воспользоваться услугами оценочных компаний, являющихся его партнерами.

Стоимость залога должна покрывать сумму кредита и начисленных по нему процентов.

Оформляя имущество в залог, заемщик должен подтвердить право собственности на него. Если залогом будет выступать недвижимость, то клиент должен предоставить в банк документы на право собственности.

На предоставление имущества в залог необходимо согласие супруга залогодателя.

Банки требуют от заемщика страхования залога. Гражданским кодексом предусмотрена возможность кредитора обязать заемщика страховать риск утраты залога. Срок действия договора страхования должен быть не меньше срока кредита, а страховая сумма — не ниже оценочной стоимости залога. Выгодоприобретателем по договору выступает банк.

В случае неисполнения заемщиком своих обязательств по кредиту финучреждение имеет право реализовать предмет залога.

Залог объектов интеллектуальной собственности

В настоящее время для банков стратегически наиболее привлекательными клиентами-заемщиками (т.е. партнерами, с которыми возможно долгосрочное взаимовыгодное сотрудничество) являются производственные компании, обладающие собственными уникальными технологиями и методиками.

В современных экономических условиях любое производство может конкурировать на рынке, только генерируя инновационные идеи. Очень высокий уровень рыночной конкуренции в настоящее время связан как с глобализацией экономики, так и с концентрацией собственности и производства, слияниями и поглощениями компаний. Все это имеет место в нашей экономике сейчас и будет продолжаться в обозримом будущем.

Следовательно, одним из существенных конкурентных преимуществ такого предприятия могут стать принадлежащие ему уникальные методики, технологии, научно-исследовательские разработки, существующие в виде изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, товарных знаков, ноу-хау (секретов производства), которые относятся к категории объектов интеллектуальной собственности. Например, для компаний фармацевтической промышленности обычной практикой стало наличие целых подразделений, занимающихся научно-исследовательской деятельностью.

  Пособие по проектированию сооружений для забора подземных вод

Стоимость ОИС может быть гораздо выше, чем стоимость принадлежащего предприятию имущества — оборудования, сырья, текущих запасов готовой продукции, а в некоторых случаях может быть полностью соизмеримой со стоимостью компании. В большинстве развитых стран с инновационной экономикой стоимость компании может определяться стоимостью нематериальных активов, которые все чаще предлагаются в качестве обеспечения выполнения кредитных обязательств. Залог исключительных и иных прав на ОИС является относительно новой категорией российского залогового права, порождающей немало теоретических и практических вопросов.

На рисунке представлены виды интеллектуальной собственности, составляющей нематериальные активы компании, правовой статус которой урегулирован российским правом.

Из многообразия объектов интеллектуальной собственности, которыми владеют наукоемкие производственные компании, можно выделить наиболее значимые с точки зрения собственно ценности и возможности выступить в качестве предмета залога: товарные знаки, изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для ЭВМ, базы данных. Их также называют объектами промышленной собственности.

При принятии решения о передаче в залог прав на ОИС необходимо исследовать несколько аспектов будущих залоговых отношений:

  1. могут ли быть передаваемые ОИС и права на них предметом залоговых отношений;
  2. какими документами залогодатель должен подтвердить наличие у него прав на ОИС;
  3. каковы форма и обязательные условия договора залога;
  4. имеется ли возможность обращения взыскания на предмет залога и каков его порядок;
  5. возможно ли упрощение порядка обращения взыскания на предмет залога.

Возможна ли передача прав на объекты интеллектуальной собственности в залог?

Прежде всего участникам будущих залоговых отношений необходимо определить возможность залога прав на ОИС. Не все ОИС и права на них можно передать в залог. Согласно п. 1 ст. 336 ГК РФ «предметом залога может быть всякое имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования), за исключением имущества, изъятого из оборота, требований, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности требований об алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и иных прав, уступка которых другому лицу запрещена законом». Пункт 2 ст. 4 и п. 1 ст. 54 Закона РФ от 29.05.1992 № 2872?1 «О залоге» (далее — Закон о залоге) в качестве предмета залога называют вещи, ценные бумаги, иное имущество и имущественные права, не ограничиваясь правами требования.

Личные неимущественные права авторов изобретений, полезных моделей и промышленных образцов не могут выступать в качестве предмета залога, так как согласно ст. 1228 ГК РФ право авторства неотчуждаемо и непередаваемо, отказ от этих прав ничтожен.

Имущественные права на ОИС могут быть предметом залога при условии, что они могут быть отчуждены от правообладателя. Так, например, невозможно заложить право на использование наименования места происхождения товаров, фирменное наименование, право авторства на изобретение и другие непередаваемые права.

Таким образом, имущественный характер, передаваемость (т.е. возможность передачи права другому лицу) и возможность денежной оценки прав являются основными условиями для осуществления передачи прав на ОИС в залог.

Кроме того, передаваемое в залог право должно быть действительным в плане непротиворечия закону и действия во времени. Срок действия и охраны права не должен быть менее срока действия основного обязательства. Предметом залога может быть право, возникшее у первоначального обладателя (патентообладателя, правообладателя товарного знака и др.), а также у лиц, получивших его в силу закона или на основании договора (пользователей по лицензионному договору, правопреемников и др.). Для каждого вида ОИС российское законодательство определяет свой срок действия исключительного права и правовой охраны: для патентов — 20 лет с даты подачи заявки, для полезных моделей — 10 лет, для промышленных образцов — 15 лет, для товарных знаков — 10 лет, для программ для ЭВМ — в течение всей жизни автора и семидесяти лет, считая с 1 января года, следующего за годом смерти автора (т.к. программа для ЭВМ приравнивается к произведению), для базы данных — 15 лет, считая с 1 января года, следующего за годом ее создания или обнародования.

Подтверждение наличия прав на ОИС у залогодателя

Перед заключением договора залога прав на ОИС необходимо убедиться в наличии законного правового статуса (титула) ОИС. Гражданский кодекс Российской Федерации определяет обязательность государственной регистрации некоторых видов ОИС. К таковым относятся изобретения, полезные модели, промышленные образцы, селекционные достижения, товарные знаки, знаки обслуживания, наименования места происхождения товара. Программы ЭВМ, базы данных, топологии интегральной микросхемы проходят государственную регистрацию в добровольном порядке. Для остальных ОИС регистрация не требуется.

Подтверждением наличия прав на ОИС для объектов, подлежащих обязательной государственной регистрации, будет являться свидетельство о регистрации. Для товарного знака — свидетельство на товарный знак, выданный Роспатентом или ВОИС. Для объектов патентного права — патент Роспатента, ЕАПО или авторское свидетельство в отношении созданных ранее объектов (в советское время). При этом следует учесть, что изначально исключительное право на ОИС, а следовательно, право на получение свидетельства о регистрации промышленных ОИС (изобретений, полезных моделей и промышленных образцов), согласно ст. 1228 и 1357 ГК РФ, принадлежат авторам — физическим лицам. По общему правилу именно они и должны являться обладателями исключительных прав, например, быть патентообладателями. Поэтому в случае, если обладателем исключительного права на ОИС является не сам автор, необходимо убедиться в наличии письменного соглашения между автором и обладателем исключительного права на ОИС о передаче права на получение патента.

Соглашение может быть и безвозмездным, ведь стороной в таком соглашении всегда будет выступать автор — физическое лицо и запрет на дарение, установленный ст. 575 ГК РФ, распространяться на него не будет. Право на получение патента, которое возникает после подачи заявки на выдачу патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец, может являться самостоятельным предметом залога. Возможность залога уже созданных, но незарегистрированных объектов промышленной собственности предусмотрена положением п. 6 ст. 340 ГК РФ: «Договором о залоге, а в отношении залога, возникающего на основании закона, законом может быть предусмотрен залог вещей и имущественных прав, которые залогодатель приобретет в будущем».

В отношении лиц, не являющихся первоначальными обладателями и приобретших права на ОИС, подтверждением будет служить лицензионный договор. Согласно ст. 1232, 1235 ГК РФ лицензионный договор в отношении ОИС (которые подлежат обязательной государственной регистрации) должен быть зарегистрирован в ФИПС РФ. Следует иметь в виду, что зарегистрирована может быть только выписка из лицензионного договора, содержащая все существенные условия, а необязательно договор в полном объеме. Права на использование товарных знаков в отличие от изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, программ ЭВМ и баз данных могут передаваться не только на основании лицензионного договора, но и так называемого согласия, указанного в ст. 1487 ГК РФ. Согласно вышеуказанной норме не является нарушением исключительного права на товарный знак использование этого товарного знака другими лицами в отношении товаров, которые были введены в гражданский оборот на территории Российской Федерации непосредственно правообладателем или с его согласия. Такое согласие должно быть выражено в письменной форме, содержать объем разрешенных и запрещенных к использованию прав, указание на период действия. Исходя из правовой природы, согласие может быть предоставлено безвозмездно.

Существует отдельная многочисленная группа ОИС, представляющих собой результаты служебной трудовой деятельности, так называемые служебные ОИС, и также являющаяся исключением из правила обладания исключительными правами на ОИС авторами ОИС. Объект создается в рамках выполнения трудовых служебных обязанностей, и обладателем исключительных прав на объект будет являться работодатель при соблюдении определенной процедуры, описанной в ст. 1370 ГК РФ, если иное не предусмотрено трудовым и иным договором.

Соответственно документами, подтверждающими законное приобретение права на служебный ОИС, будут являться трудовой договор с указанием конкретных трудовых функций, должностная инструкция с перечнем обязанностей, служебное задание. Все три документа должны коррелировать между собой по должностному трудовому функционалу и сущности созданного ОИС. Нередки случаи, когда работником создается охраноспособный объект интеллектуальной собственности, который не является служебным в силу того, что создается за рамками служебных обязанностей, определяемыми трудовым договором и должностной инструкцией.

Форма и обязательные условия договора залога

Договор залога исключительных прав на ОИС должен быть совершен в письменной форме. Договор залога прав на ОИС, которые подлежат государственной регистрации (объекты промышленной собственности), также подлежит обязательной государственной регистрации в порядке, определенном Административным регламентом исполнения Федеральной службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам государственной функции по регистрации договоров о предоставлении права на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания, охраняемые программы для ЭВМ, базы данных, топологии интегральных микросхем, а также договоров коммерческой концессии на использование объектов интеллектуальной собственности, охраняемых в соответствии с патентным законодательством РФ, утвержденным Приказом Министерства образования и науки Российской Федерации от 29.10.2008 № 321. Несоблюдение требований обязательной государственной регистрации влечет недействительность договора залога.

Наряду с основными существенными условиями, установленными ст. 339 ГК РФ, включая определение предмета залога, его оценку, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом, в договоре залога должны быть указаны и другие условия, приобретающие существенный характер для залога ОИС и прав на них:

  • характеристика исключительного права либо иного права на ОИС и основание его приобретения, срок действия права, а также обязанность залогодателя поддерживать существование и режим правовой охраны исключительных прав в пределах этого срока, в частности уплачивать патентные пошлины;
  • при залоге прав, приобретенных по договору, — все обременения, связанные с исполнеием обязательств по такому договору (например, обязанность уплаты вознаграждения авторам);
  • при залоге прав использования ОИС по лицензионному договору, — кроме указания лицензиара, явно выраженное согласие лицензиара как обладателя исключительного права на передачу в залог прав по лицензионному договору, а также основные условия лицензионного договора (объем предоставленных в пользование прав, территория действия, виды товаров, работ и услуг в отношении товарного знака).

Обязанности залогодателя в отношении заложенного права предусмотрены ст. 56 Закона о залоге, которые могут быть применены и к исключительным правам: — совершать действия, необходимые для обеспечения действительности прав на ОИС (прежде всего уплачивать патентные пошлины за поддержание патента в силе);

  • не совершать действий, которые могут повлечь прекращение заложенного права или уменьшение его стоимости;
  • принимать необходимые для защиты заложенного права меры от посягательств со стороны третьих лиц.
  Письменный приказ командира части

Перечень обязанностей стандартен за одним большим исключением: если договором залога не предусмотреть запрет на отчуждение исключительного права на ОИС, то правообладатель вправе использовать ОИС и распоряжаться исключительным правом на ОИС без согласия залогодержателя. Пункт 5 ст. 1233 ГК РФ оставляет за сторонами выбор о запрете использования и распоряжения исключительным правом на ОИС.

Скажем несколько слов о применении норм корпоративного права в залоговых правоотношениях. При передаче в залог прав на ОИС, особенно объектов промышленной собственности, также следует учитывать необходимость получения согласия коллегиальных органов юридического лица, которое является обладателем прав на передачу в залог этих прав. Положениями устава должен быть определен орган юридического лица, в полномочия которого входит принятие решения о передаче в залог прав на ОИС. Данное решение должно приниматься в случае, если сделка по передаче в залог прав является крупной для юридического лица.

В последнее время в связи с развитием инновационных процессов в стране правообладателями (праводержателями) на ОИС нередко выступают венчурные фонды и венчурные компании, правилами (договором) доверительного управления и учредительными документами которых в принципе не предусмотрено отчуждение каким?либо образом прав на ОИС (либо предусмотрено при наличии соответствующего одобрительного решения участников или акционеров).

Безусловно, самый главный вопрос в залоговых правоотношениях связан с возможностью обращения взыскания на предмет залога и в случае неисполнения должником кредитного обязательства получения удовлетворения из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами залогодателя.

На первый взгляд российское законодательство о залоге ограничивает залогодержателя и в правах на обращение взыскания (только в судебном порядке), и в реализации заложенного имущества исключительно путем продажи с публичных торгов. Реализация прав на ОИС с торгов представляется затруднительной. В действительности же законодатель с учетом недавних внесенных изменений в нормы залогового права предусмотрел возможность определять соглашением сторон основные условия по порядку обращения взыскания на залог и реализацию заложенного имущества.

Статья 349 ГК РФ устанавливает, что обращение взыскания возможно не только по решению суда, а значит — с обязательным проведением торгов, но также и во внесудебном порядке при наличии соглашения между сторонами о внесудебном порядке обращения взыскания. Данное соглашение может представлять собой отдельное соглашение. Оно совершается в той же форме, что и договор о залоге, то есть если договор залога подлежит обязательной государственной регистрации, то соглашение о внесудебном порядке обращения взыскания на заложенное имущество также должно быть зарегистрировано в установленном законом порядке.

Также такое соглашение может быть выражено непосредственно в договоре залога, что наиболее рационально, в особенности если договор залога подлежит государственной регистрации (залог прав на изобретения, полезной модели, промышленного образца, товарного знака).

Если договор о залоге, содержащий условие об обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке, удостоверен нотариально, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства допускается обращение взыскания на предмет залога по исполнительной надписи нотариуса без обращения в суд (п. 6 ст. 349 ГК РФ, п. 5 ст. 24.1 Закона о залоге). В случаях, когда для передачи в залог прав на ОИС требуется согласие иных лиц (такие случаи рассматривались выше), согласие на внесудебную процедуру обращения взыскания на залог также должно заключаться в той форме, в которой заключается договор залога. Обычно в соглашение залогодателя и залогодержателя о внесудебном порядке обращения взыскания на заложенное имущество как составную часть единого документа входит согласие третьих лиц в приведенных выше случаях.

Соглашение залогодателя с залогодержателем о внесудебном порядке обращения взыскания на заложенное имущество может быть заключено в любое время — как одновременно с заключением договора о залоге, так и после его заключения.

Законом предусмотрены случаи, когда невозможно обращение взыскания на залог, кроме как в судебном порядке. Исчерпывающий перечень содержится в п. 3 ст. 349 ГК РФ. В отношении залога прав на ОИС следует иметь в виду, что взыскание на предмет залога может быть обращено только по решению суда в случаях, если:

  • залогодатель — физическое лицо в установленном порядке признан безвестно отсутствующим;
  • заложенное имущество является предметом предшествующего и последующего залогов, при которых применяются разный порядок обращения взыскания на предмет залога или разные способы реализации заложенного имущества;
  • имущество заложено в обеспечение исполнения разных обязательств нескольким созалогодержателям.

Одним из самых важных условий соглашения о внесудебном порядке обращения взыскания на заложенное имущество является определение способов реализации заложенного имущества. При отсутствии в соглашении указания на способы реализации заложенного движимого имущества (включая права на ОИС) при обращении взыскания даже во внесудебном порядке, а также в случае, предусмотренном п. 3 ст. 24.1 настоящего Закона, реализация предмета залога осуществляется путем продажи на торгах, проводимых в соответствии с правилами, установленными ст. 447 и 448 ГК РФ, настоящим Законом и соглашением сторон.

Соглашением могут быть предусмотрены способ либо несколько способов реализации заложенного имущества, которые залогодержатель вправе использовать по своему усмотрению. Согласно п. 3 ст. 28.1 Закона о залоге в договоре о залоге движимого имущества, который предусматривает внесудебный порядок обращения взыскания на заложенное движимое имущество и сторонами которого являются юридические лица и (или) индивидуальные предприниматели, в обеспечение обязательств, связанных с предпринимательской деятельностью, стороны также могут указать один способ или несколько способов реализации предмета залога, в том числе предусмотреть следующие положения:

  1. оставление за собой предмета залога залогодержателем;
  2. продажу предмета залога третьему лицу залогодержателем или комиссионером, действующим на основании заключенного между ним и залогодержателем договора комиссии.

При обращении взыскания на заложенное движимое имущество в вышеуказанном порядке залогодержатель оставляет за собой заложенное движимое имущество или продает его третьему лицу (в т.ч. путем привлечения комиссионера) по цене, равной его рыночной стоимости или превышающей ее (п. 5 ст. 28.1 Закона о залоге).

Таким образом, особую роль в процессе реализации залога играет оценка прав на ОИС, прежде всего с точки зрения возможной переоценки закладываемых прав на ОИС. Представляется, что оценка должна быть проведена компетентным оценщиком, специализирующимся в определенной научной области, в соответствии с Методическими рекомендациями по определению рыночной стоимости интеллектуальной собственности, утвержденными Минимуществом России 26.11.2002 № СК-4/21297. Также первоначальная оценка предмета залога будет принципиальна в случае, если цена, по которой залогодержатель оставил за собой заложенное движимое имущество, превышает размер обеспеченного залогом требования залогодержателя. В такой ситуации разница между оценкой заложенных прав на ОИС и размером неисполненных обязательств подлежит возврату залогодателю.

Согласно положению ст. 1241 ГК РФ обращение взыскания на имущество правообладателя является основанием для перехода исключительного права к другим лицам без договора. Моментом перехода прав, составляющих предмет залога, является получение в порядке залогодателем уведомления об оставлении заложенного имущества за залогодержателем при условии, что федеральным законом не установлен иной момент перехода прав на данный вид имущества. Получением уведомления может определяться переход таких исключительных прав, как права на получение патента, права на получение вознаграждения и др. Переход прав на объекты промышленной собственности, обязательных к государственной регистрации, также подлежит государственной регистрации в порядке, определенном Административным регламентом, утвержденным Приказом Министерства образования и науки Российской Федерации от 29.10.2008 № 321. По итогам исполнения данной государственной функции уполномоченный орган исполнительной власти (в настоящее время — ФИПС РФ) вносит сведения о регистрации перехода исключительного права без договора в соответствующие госреестры и направляет сторонам уведомления о состоявшейся регистрации.

Переход прав использования ОИС осуществляется с заключением соглашения о замене стороны в лицензионном договоре или нового лицензионного соглашения.

Обращение взыскания на исключительное право на программу для ЭВМ, которая является произведением, допускается, если исключительное право принадлежит не самому автору, а другому лицу. Возможно обращение взыскания на право использования программы для ЭВМ, принадлежащее лицензиату, на права требования автора к другим лицам по договорам об отчуждении исключительного права на программу для ЭВМ и по лицензионным договорам, а также на доходы, полученные от использования программы для ЭВМ (ст. 1284 ГК РФ).

Выделим практическую составляющую надлежащего оформления договора залога, помимо обязательных требований закона, для возможности быстрого обращения взыскания на предмет залога. Кредитные организации, вступая в кредитные отношения с хозяйствующими субъектами и имея реальную возможность влиять на условия обеспечения основного кредитного обязательства, должны максимально обезопасить риски невозврата.

Договор о залоге прав на ОИС должен удовлетворять следующим критериям:

  1. должен быть заключен в надлежащей форме;
  2. должен содержать в себе условия соглашения с залогодателем о внесудебном порядке обращения взыскания на заложенное имущество;
  3. должен содержать явно выраженное письменное согласие на внесудебный порядок обращения взыскания третьих лиц, чье согласие также должно быть получено в обязательном порядке;
  4. должен содержать перечень способов реализации заложенного имущества.

Кроме того, предмет залога должен быть объективно оценен.

Передача исключительных и иных прав на ОИС в качестве предмета залога является новой формой использования этих прав. Особая актуальность данного процесса обусловлена государственной политикой в сфере инновационных технологий, направленной на вовлечение в хозяйственный оборот и коммерциализацию наукоемких решений, предоставление налоговых и иных льгот хозяйствующим субъектам, избравшим создание ОИС в качестве превалирующих в своей деятельности на рынке. Данная категория залоговых отношений порождает немало вопросов как теоретического, так и практического плана. Однако представляется возможным, имея в запасе все правовые инструменты, предусмотренные действующим российским законодательством, самым надежным и выгодным для сторон образом выстроить залоговые правоотношения.

Договор залог активов

Банк России планирует провести системную реформу регулирования залогового кредитования. Об этом во вторник, 13 марта, заявил зампред ЦБ Василий Поздышев.

Необходимость перемен в обнародованном в этот же день консультативном докладе Банка России «О совершенствовании регулирования залогового обеспечения» объясняется двумя факторами. Во-первых, ЦБ не устраивает «ломбардная модель» кредитования, при которой банки при выдаче кредитов в большей степени ориентируются на оценку стоимости залога, а не на качество заемщика. Во-вторых, регулятор обеспокоен ситуацией с выводом ликвидных активов, полученных банками в залог, в результате чего у них самих снижается стоимость активов и утрачивается капитал.

Поэтому регулятор намечает два направления реформирования — корректировку условий резервирования по кредитам с залогом и проработку механизма введения запрета на изменения банками договоров по залогу, сообщил журналистам Василий Поздышев. Реформа не будет одномоментной и может растянуться на три—пять лет, но изменения в части резервирования, по его словам, вступят в силу уже к лету 2018 года.

  Компенсация работнику расходов на лечение

Опрошенные РБК участники рынка и эксперты оценили инициативу неоднозначно.

На первом этапе ЦБ предполагает ужесточить подходы к формированию банками резервов на возможные потери. Текущее регулирование позволяет банкам принимать залоги в счет уменьшения резервирования, однако банки нередко злоупотребляют этим и пользуются возможностью сократить размер резервов по залоговым кредитам, отмечается в докладе ЦБ. Регулятор рассчитывает, что ужесточение требований должно лишить недобросовестные банки инструмента, маскирующего их финансовые проблемы и недостаток капитала, считают в ЦБ.

В связи с этим регулятор намерен изменить условия учета банками залогов. Сейчас залоги подразделяются на две категории (основой распределения являются ликвидность залога и то, как быстро банк может забрать залог себе и продать, пояснил Василий Поздышев). На первую, самую высоколиквидную категорию резервы не требуются совсем; для второй категории резервы могут быть уменьшены на 50% стоимости залога.

Теперь ЦБ планирует ввести третью категорию качества залога, для которой банки смогут уменьшать резервы только на 20% от стоимости залога. В нее войдут неликвидные активы, срок реализации которых ЦБ оценивает не более чем в 270 дней. В третью категорию регулятор планирует перенести отдельные виды обеспечения, в настоящее время относящиеся ко второй категории качества, и собственные векселя банка-кредитора, реализованные с существенным дисконтом, которые сейчас относятся к первой категории.

По мнению Поздышева, новый подход к регулированию залогов должен привести к переориентированию банков с модели ломбардного кредитования на модель кредитования, основанную на оценке финансового положения заемщика.

Сейчас объем резервов на возможные потери банков, уменьшенный в связи с наличием обеспечения, в целом по сектору составляет 0,9 трлн руб., или 13,6% от величины общего резерва на возможные потери, сказал Поздышев. По данным ЦБ, у большого количества банков показатель, характеризующий отношение резервов, покрытых залогом, к расчетным резервам на возможные потери превышает 50%.

Появление новых правил формирования резервов по залоговым ссудам вынудит некоторые банки досоздавать существенные резервы по имеющимся кредитам, отметил Поздышев, добавив, что ЦБ не от всех банков получил соответствующие оценки; полученные говорят о том, что сумма резерва, который банкам придется досоздать с учетом новых требований, составляет от 10 до 50%.

В Fitch согласны с тем, что необходимость в досоздании резервов может создать трудности для некоторых банков. Запас капитала у большинства банков небольшой, поэтому возможности досоздания резервов у них ограничены, говорит старший директор группы по анализу финансовых организаций Александр Данилов. «Чтобы избежать досоздания резервов в соответствии с новыми правилами учета залогов, банки могут потребовать дополнительное залоговое обеспечение у заемщиков или могут не пойти на продление кредитов, по которым не будет адекватных залогов», — отмечает он.

На втором этапе ЦБ хочет получить право на введение полугодового запрета для банков на изменение и прекращение договоров залогового кредитования. Соответствующая норма может быть внесена в закон «О Центральном банке РФ». Это необходимо, чтобы бороться с выводом ликвидных активов, полученных банком в залог, что ярко проявилось в проблемных банках, у которых ЦБ отозвал лицензию.

Как пояснил Поздышев, механизм запрета не будет единообразен и будет зависеть от типа залога. «Например, ценные бумаги — это одна механика исполнения запрета. Нужно идти через информирование депозитария о том, что на операции с определенными ценными бумаги наложен запрет. На недвижимость — это другие контрагенты, например инвесторы», — уточнил представитель ЦБ.

Регулятор намерен ввести такой запрет, чтобы иметь возможность превентивно предотвращать вывод активов и залогов из банков, поясняют в ЦБ. «Мы достаточно часто сталкиваемся со случаями, когда банк до отзыва лицензии или до ввода временной администрации самостоятельно отказывается от залогового обеспечения по непонятным причинам», — отметил Василий Поздышев. В качестве примера ЦБ приводит Татфондбанк, который в конце 2016 года расторг договоры с залогодателями о предоставлении обеспечения на сумму более 22 млрд руб., что составляло около 80% от его капитала. При принятии решения о введении запрета основным фактором его эффективности будет оперативность на основании мотивированного суждения самого регулятора.

Примеры вывода активов из банков из консультативного доклада ЦБ

Пример 1
У банка на балансе числились ликвидные ценные бумаги общей стоимостью 4,6 млрд руб. Перед отзывом лицензии на осуществление банковских операций путем заключения ряда сделок купли-продажи у банка взамен высоколиквидных активов возникли требования к компаниям-нерезидентам с неизвестной платежеспособностью на общую сумму не менее 4,1 млрд руб. Указанные операции имеют признаки вывода активов из банка.

Пример 2
На балансе банка числились высоколиквидные ценные бумаги (еврооблигации российских публичных компаний, облигации федерального займа, облигации США), хранившиеся в депозитариях — резидентах Кипра и Великобритании.
После отзыва у банка лицензии на осуществление банковских операций установлен факт вывода значительной части из указанных активов в объеме порядка 18,5 млрд руб. в пользу третьего лица — нерезидента. Таким образом выведенные банком активы не вошли в конкурсную массу в целях расчетов по обязательствам с многочисленными кредиторами.

Пример 3
Банком были созданы дочерние компании, в уставный капитал которых внесено имущество, полученное банком по соглашениям об отступном. Общая сумма вложений в уставные капиталы данных организаций составила 2,9 млрд руб.
Таким образом, ликвидное имущество на балансе банка было замещено вложениями в акции (доли) юридического лица.​

Не всегда высоко оцененный залог можно реализовать в деньги, чтобы покрыть потери по ссуде, и не всегда это можно сделать быстро, говорит аналитик АКРА Кирилл Лукашук. Мотивированное суждение должно позволить ЦБ быстрее и оперативнее реагировать на проблему еще до того, как она приведет к негативным последствиям или выводу активов и расторжения сделок, добавляет он. «Не исключено, что это станет дополнительным способом защиты средств кредиторов», — уточняет эксперт.

В настоящий момент это необходимо, поскольку на примере банкротства и ликвидации большого количества банков, изменение и прекращение договоров залога является одним из основных способов вывода активов банка, говорит глава юридического департамента HEADS Consulting Диана Маклозян. Такой запрет позволит увеличить размер взыскания, то есть временная администрация или Агентство по страхованию вкладов (АСВ) смогут вернуть больший объем активов, говорит Александр Данилов из Fitch. «Соответственно, увеличатся выплаты незастрахованным вкладчикам банков с отозванной лицензией, а также снизятся издержки на санацию спасенных банков», — отмечает он.

Однако, по мнению партнера FMG Group Николая Коленчука, ЦБ и без нововведений обладает достаточными компетенциями и полномочиями, чтобы предотвращать и не допускать вывода активов из банков. Полнота полномочий ЦБ по контролю и возврату активов (уголовное преследование, усиленная субсидиарная ответственность, упрощенные механизмы оспаривания сделок, вплоть до возвратов вкладов физических лиц) уже считается избыточной, говорит он. «Скорее всего, новаторские идеи ЦБ в области контроля за залогами приведут только к усилению бюрократизации текущих процессов», — отмечает партнер FMG.

Если ЦБ намерен запрещать менять двусторонний договор, в котором регулятор как сторона никак не участвует, то впору ставить вопрос об актуальности принципа свободы договора и, наверное, переписывать Гражданский кодекс, считает заместитель председателя правления, глава юридического департамента Ланта-банка Дмитрий Шевченко. Если речь идет о признании недействительными сделок с залогом, заключенных банками, то их следует признавать недействительными в делах о банкротстве этих банков, указывает Шевченко. «Тем более что все залоги в основном и выводятся как раз накануне отзыва лицензии, с тем чтобы увести имущество от взыскания, и именно на это направлена борьба», — отмечает он. Совсем необязательно перекраивать для этого фундаментальные принципы гражданского права, заключает Шевченко.

Роль ЦБ, когда он одновременно выступает и органом надзора, и участником сделок по договорам залога, которые он сможет прекращать или изменять, может стать почвой для конфликта интересов, отмечает и руководитель практики управления рисками ФБК Grant Thornton Роман Кенигсберг.

Со стороны ЦБ ужесточение правил учета залогов — логичное действие, которое последовательно решает проблемы, возникшие в ходе обзора деятельности попавших под санацию или ликвидированных банков, говорит председатель правления СДМ-банка Максим Солнцев. «Там, где политика предусматривала сильную ориентацию на залог, ЦБ видит проблему, особенно на фоне падения рынка недвижимости», — отмечает он. С другой стороны, важно обеспечить, чтобы переход был поэтапный, он не должен одномоментно подрывать все кредитные механизмы банковской системы, говорит Солнцев.

«Банк не является собственником заложенного имущества, а, следовательно, при любой его залоговой стоимости, хоть в десять раз ниже рыночной, принципиальный вопрос о его реализации остается за собственником-залогодателем», — отмечает зампред правления Ланта-банка. С этой точки зрения добавление еще одной категории к качеству обеспечения принципиально никаких вопросов не решает, а является лишь очередным инструментом давления на банки, вынуждая их досоздавать резервы. Кроме того, отмечает Шевченко, бывают предметы залога, по которым сложно быстро найти своих покупателей независимо от цены — речь может идти о крупных объектах недвижимого имущества, сложных имущественных комплексах. «Получается, под них нельзя давать кредиты или можно, но это очень невыгодно для банка. Тогда кто будет кредитовать эти направления бизнеса и как развивать эту экономику?» — задается риторическим вопросом банкир.

Помимо мер по ужесточению правил учета залога по кредитам регулятор сейчас обсуждает с банковским сообществом создание реестра залогов, рассказал Василий Поздышев. Он отметил, что сейчас совместно с двумя банковскими ассоциациями создана рабочая группа, которую возглавил руководитель службы анализа рисков ЦБ Александр Дымов.

По словам зампреда ЦБ, такой реестр нужен, для того чтобы собираемая Банком России информация о залогах предоставлялась в пользование банкам и они не несли лишние регуляторные риски. «Чтобы банк сразу понимал, какая его приблизительная залоговая стоимость, с которой ЦБ может быть согласен, какая категория качества у этого залога и с каким дисконтом его можно продать», — пояснил Поздышев.

Создание репозитория, который бы вел реестр залогового имущества с подключенными туда независимыми оценщиками и аудиторами, сделало бы более действенным подход ЦБ к урегулированию залогового обеспечения, считает Роман Кенигсберг. «Тогда бы банки могли бы выявлять случаи задвоения или даже затроения одного и того же залога», — отмечает он.