На свой страх и риск гражданский кодекс

Статья 23. Предпринимательская деятельность гражданина

1. Гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, за исключением случаев, предусмотренных абзацем вторым настоящего пункта.

В отношении отдельных видов предпринимательской деятельности законом могут быть предусмотрены условия осуществления гражданами такой деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.

2. Утратил силу с 1 марта 2013 г.

3. К предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила настоящего Кодекса, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения.

4. Гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица с нарушением требований пункта 1 настоящей статьи, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила настоящего Кодекса об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.

5. Граждане вправе заниматься производственной или иной хозяйственной деятельностью в области сельского хозяйства без образования юридического лица на основе соглашения о создании крестьянского (фермерского) хозяйства, заключенного в соответствии с законом о крестьянском (фермерском) хозяйстве.

Главой крестьянского (фермерского) хозяйства может быть гражданин, зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя.

Комментарий к Ст. 23 ГК РФ

1. Понятие предпринимательской деятельности содержится в ст. 2 ГК РФ. Ею признается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Заниматься указанной деятельностью гражданин вправе с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Такая регистрация осуществляется по правилам, установленным Законом о регистрации юридических лиц. В ст. 1 этого Закона дается понятие государственной регистрации, которое содержит следующие признаки:

1) это государственный акт, осуществляемый налоговыми органами;

2) это акт, имеющий правообразующее значение — с момента регистрации гражданин приобретает статус индивидуального предпринимателя;

3) это акт публичный, т.е. государственная регистрация осуществляется посредством внесения соответствующих сведений в государственный реестр, который открыт для получения информации об индивидуальных предпринимателях третьими лицами .

———————————
Более подробно см.: Комментарий к Федеральному закону «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» / Под ред. Б.М. Гонгало, П.В. Крашенинникова. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Статут, 2006. С. 32 — 33, 37 — 39, 42 — 56.

Непосредственно о государственной регистрации индивидуальных предпринимателей говорится в ст. ст. 22.1 — 22.3, входящих в гл. VII.1 указанного Закона. В основном здесь сосредоточены нормы юридико-технического характера (нормы о том, какие документы должны представляться в регистрирующий орган при государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя; нормы, определяющие порядок внесения изменений в сведения об индивидуальном предпринимателе, содержащиеся в Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей (ЕГРП), и порядок государственной регистрации при прекращении физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя). На соответствующие отношения распространены некоторые нормы этого же Закона о регистрации юридических лиц (о порядке представления документов в регистрирующий орган, о сроках регистрации).

2. Предпринимательскую деятельность без образования юридического лица осуществляет также крестьянское (фермерское) хозяйство. Его правовое положение определяется ГК РФ (ст. ст. 23, 257 и др.), а также Федеральным законом от 11 июня 2003 г. N 74-ФЗ «О крестьянском (фермерском) хозяйстве» (далее — Закон о фермерском хозяйстве).

———————————
Собрание законодательства РФ. 2003. N 24. Ст. 2249.

В соответствии со ст. 1 указанного Закона крестьянское (фермерское) хозяйство представляет собой объединение граждан, связанных родством и (или) свойством, имеющих в общей собственности имущество и совместно осуществляющих производственную и иную хозяйственную деятельность (производство, переработку, хранение, транспортировку и реализацию сельскохозяйственной продукции), основанную на их личном участии.

Право на создание фермерского хозяйства имеют только полностью дееспособные граждане. Членами фермерского хозяйства могут быть:

1) супруги, их родители, дети, братья, сестры, внуки, а также дедушки и бабушки каждого из супругов, но не более чем из трех семей. Дети, внуки, братья и сестры членов фермерского хозяйства могут быть приняты в члены фермерского хозяйства по достижении ими возраста 16 лет;

2) граждане, не состоящие в родстве с главой фермерского хозяйства. Максимальное число таких граждан не может превышать пяти человек.

Главой фермерского хозяйства является один из его членов по соглашению членов хозяйства. Если фермерское хозяйство создано одним гражданином, он является главой фермерского хозяйства.

Нормы права о государственной регистрации субъекта, осуществляющего предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, когда речь идет о фермерском хозяйстве, противоречивы. В п. 2 комментируемой статьи ГК РФ говорится о государственной регистрации крестьянского (фермерского) хозяйства. Но в результате такой регистрации статус индивидуального предпринимателя получает глава фермерского хозяйства. В силу ст. 5 Закона о фермерском хозяйстве фермерское хозяйство считается созданным со дня его государственной регистрации. Однако Постановлением Правительства РФ от 16 октября 2003 г. N 630 предусмотрено, что государственная регистрация крестьянских (фермерских) хозяйств осуществляется в порядке, установленном для государственной регистрации физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей.

———————————
Постановление Правительства РФ от 16 октября 2003 г. N 630 «О Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей, Правилах хранения в Единых государственных реестрах юридических лиц и индивидуальных предпринимателей документов (сведений) и передачи их на постоянное хранение в государственные архивы, а также о внесении изменений и дополнений в Постановления Правительства Российской Федерации от 19 июня 2002 г. N 438 и 439″ // Собрание законодательства РФ. 2003. N 43. Ст. 4238.

3. Распространение на предпринимательскую деятельность граждан, осуществляемую без образования юридического лица, правил гражданского законодательства , регулирующих деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями , обусловлено, в частности, действием принципа нормативной экономии.

———————————
Хотя в п. 3 комментируемой статьи ГК РФ говорится о распространении на индивидуальных предпринимателей только тех норм о коммерческих организациях, которые содержатся в Кодексе, очевидно, что и правила, сформулированные в других федеральных законах, а также в иных правовых актах о деятельности коммерческих организаций, могут применяться к предпринимательской деятельности граждан.

Коммерческими организациями являются юридические лица, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности. Они могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных предприятий (ст. 50 ГК).

Можно было создать систему норм, регламентирующих деятельность граждан, являющихся индивидуальными предпринимателями. Но исходя из сути предпринимательской деятельности, учитывая необходимость ее осуществления всеми субъектами по единым правилам, а также в целях нормативной экономии в гражданском законодательстве сформирован достаточно обширный массив норм о предпринимательской деятельности коммерческих организаций и указано (в п. 3 ст. 23 ГК), что соответствующие правила применяются к деятельности индивидуальных предпринимателей (например, нормы о профессиональном хранителе (п. 2 ст. 886 ГК), о запрете дарения между коммерческими организациями (ст. 575 ГК) и т.д.). Вместе с тем в законе встречается иной по форме подход, не меняющий сути. Так, в ст. 1015 Кодекса предусмотрено, что доверительным управляющим может быть индивидуальный предприниматель или коммерческая организация, за исключением унитарного предприятия. Устанавливаются также единые правила, применяемые к субъектам, осуществляющим предпринимательскую деятельность, без указания того, что ими могут быть коммерческие организации и индивидуальные предприниматели (например, ст. 310, п. 3 ст. 401 ГК).

Такое разнообразие в форме подачи нормативного материала не носит сущностного характера и ни в коей мере не колеблет общего правила, сформулированного в п. 3 ст. 23 ГК РФ.

Вместе с тем иное может следовать из закона, иных правовых актов или существа правоотношения (100-процентное уравнивание индивидуального предпринимателя и коммерческой организации нецелесообразно, да и невозможно, исходя из соображений экономического характера, учитывая социально-политические факторы и пр.). Например, как отмечалось, в законодательстве содержатся нормы о регистрации юридических лиц, но имеются специальные правила регистрации индивидуальных предпринимателей.

4. Гражданин, являющийся индивидуальным предпринимателем, вступает в гражданские правоотношения не только в связи с осуществлением предпринимательской деятельности, например заключает договоры, направленные на удовлетворение потребностей своей семьи в жилище, питании, одежде и пр. Понятно, что такого рода отношения регулируются нормами, регламентирующими деятельность физических лиц (не являющихся индивидуальными предпринимателями), и нормы о коммерческих организациях при этом не действуют.

5. Гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность не имея статуса индивидуального предпринимателя (не прошедший государственную регистрацию), совершает правонарушение. На этот случай закон устанавливает неблагоприятные последствия для такого гражданина: во-первых, он лишается права в отношении заключенных им сделок ссылаться на то, что он не является предпринимателем; во-вторых, суд может применить к таким сделкам правила об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.

Неблагоприятный характер этих последствий выражается в том, что закон устанавливает более жесткие требования к субъектам, осуществляющим предпринимательскую деятельность, в сравнении с требованиями, предъявляемыми к участию граждан в правоотношениях. И в рассматриваемой ситуации к соответствующим отношениям могут применяться эти (более жесткие) правила. Например, гражданин, не зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя, при осуществлении предпринимательской деятельности заключил договор, кроме прочего предусматривающий возможность одностороннего отказа от исполнения обязательств и (или) одностороннего изменения его условий. Впоследствии, при возникновении спора, он указывает на то, что не имеет статуса индивидуального предпринимателя и потому соответствующее условие недействительно (ст. 310 ГК). Но тут «вступает» правило п. 4 ст. 23 ГК РФ: такая ссылка недопустима, и суд может признать соответствующее условие действительным. Еще более красноречивым примером является применение правил, предусмотренных статьёй 401 ГК РФ. Гражданин, нарушивший обязательство, указывает на свою невиновность и потому невозможность привлечения его к ответственности (п. 1 ст. 401). Однако, установив, что лицо осуществляло предпринимательскую деятельность, хотя и не имело статуса индивидуального предпринимателя, суд может возложить на него ответственность, даже если оно действительно невиновно (п. 3 ст. 401).

Важно обратить внимание на слова п. 4 комментируемой статьи: «Суд может применить…». С учетом конкретных обстоятельств дела суд вправе в соответствующих случаях не применять к таким сделкам правила об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности (например, если такое применение будет выгодно гражданину, осуществляющему предпринимательскую деятельность, но не имеющему статуса индивидуального предпринимателя).

Раздел 3. Организационно-правовые формы ведения предпринимательской деятельности

3. Организационно-правовые формы ведения предпринимательской деятельности.

3.1. Общие положения

К хозяйствующим субъектам относятся юридические лица, а также физические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица.

Все юридические лица, в соответствии со статьей 50 Гражданского кодекса РФ, делятся на два вида: коммерческие и некоммерческие организации.

Коммерческие организации — организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и распределяющие полученную прибыль между участниками. Коммерческие организации могут создаваться в различных организационно-правовых формах, а именно: хозяйственные товарищества, хозяйственные общества, производственные кооперативы, государственные и муниципальные унитарные предприятия.

Некоммерческие организации — организации, не имеющие извлечение прибыли в качестве цели своей деятельности и не распределяющие полученную прибыль между участниками. Некоммерческие организации могут создаваться в форме потребительских кооперативов, общественных или религиозных организаций (объединений), благотворительных и иных фондов, а также в других формах, предусмотренных законом. Некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям.

Допускается создание объединений коммерческих и (или) некоммерческих организаций в форме ассоциаций и союзов.

К физическим лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица относятся — индивидуальные предприниматели и крестьянские (фермерские) хозяйства.

3.2. Индивидуальные предприниматели

В соответствии с ст.23 Гражданского Кодекса РФ гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя (ИП).

Учредительные документы и уставный капитал ИП не требуются.

  Алексеев а В Учебное пособие снегоход

ИП гражданин отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с ст.24 ГК РФ законом не может быть обращено взыскание.

ИП имеет право нанимать наемных работников, их количество законом не ограничено. Деятельность индивидуального предпринимателя регламентируется ГК РФ, специальных законов нет. Для ИП к его деятельности должны применяться правила, регулирующие деятельность коммерческих организаций.

Гражданин, ведущий свое дело как индивидуальный предприниматель, может изменить (укрупнить) организационную форму своей деятельности, либо же при неблагоприятных обстоятельствах (например, угрозе банкротства) принять решение о прекращении своего бизнеса.

Деятельность ИП прекращается:

по решению суда;

добровольно при предоставлении ИП в регистрирующий орган заявления о прекращении предпринимательской деятельности;

в случае смерти физического лица;

при утрате иностранным гражданином или лицом без гражданства права на дальнейшее пребывание на территории РФ.

3.3. Юридические лица.

3.3.1. Хозяйственные товарищества.

В Гражданском кодексе РФ закреплены две разновидности товарищества — полное и коммандитное (товарищество на вере). ( Гражданский Кодекс Российской Федерации. Часть I. Глава 4, § 2).

Полным товариществом признается коммерческая организация, участники которой (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам всем принадлежащим им имуществом. Лицо (юридическое или физическое) может быть участником только одного полного товарищества. Полный товарищ не вправе без согласия остальных товарищей совершать от своего имени в своих интересах или в интересах третьих лиц сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества. При совместном ведении дел товарищества его участниками для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества. На совершение сделки одним из товарищей выдается доверенность. Участники товарищества солидарно несут ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества, то есть кредитор может предъявить требование, как ко всему товариществу, так и к каждому из товарищей в отдельности. При этом при недостаточности имущества одного из них ответственность переносится на любого другого товарища.

От полного коммандитное товарищество отличается наличием в нем помимо полных товарищей также вкладчиков (коммандитистов), которые отвечают по обязательствам товарищества лишь в пределах своего вклада. Они не несут ответственности по обязательствам товарищества, и в свою очередь, не имеют права участвовать в управлении и ведении дел товарищества.

Товарищество (как полное, так и коммандитное) создается и действует на основании учредительного договора, подписываемого всеми его участниками. Особые требования к учредительному договору полного товарищества установлены п. 2 ст. 70 и п. 2 ст. 83 Гражданского кодекса РФ. Они заключаются в необходимости указания размера и состава складочного капитала; размера и порядка изменения долей участников; размера, состава, сроков внесения вкладов; ответственности участников за не внесение вкладов. Коммандитные товарищества, кроме того, должны указывать совокупные размеры вкладов коммандитистов.

Таким образом, товарищество является коммерческой организацией, основанной на исключительном доверии и действующей исключительно на свой страх и риск.

Применяется эта форма юридического лица довольно редко, так как учредители товарищества — полные товарищи — несут ответственность по долгам предприятия не только вложенным в него имуществом, но и всем другим своим имуществом, что, разумеется, невыгодно для них, Как показывает опыт, в России и за рубежом эта организационно-правовая форма используется, как правило, при создании семейных предприятий.

3.3.2. Хозяйственные общества.

К хозяйственным обществам относятся: общества с ограниченной ответственностью (ООО), общества с дополнительной ответственностью (ОДО) и акционерные общества (АО), которые, в свою очередь, делятся на открытые (ОАО) и закрытые (ЗАО). (Гражданский Кодекс РФ Часть I. Глава 4, § 2, Федеральный закон от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», Федеральный закон от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»).

Обществом с ограниченной ответственностью (ООО) признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники ООО не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Размер уставного капитала ООО должен быть не менее 100 минимальных размеров оплаты труда (далее — МРОТ) – 10 000 тыс. рублей. ООО не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Число участников ООО не должно быть более 50-ти. Если число участников превысит 50, то в течение года общество должно быть преобразовано в открытое акционерное общество или в производственный кооператив.

Общество с дополнительной ответственностью (ОДО) отличается от ООО тем, что его участники несут дополнительную помимо стоимости вклада в уставный капитал ответственность по обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех разме­ре, кратном к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества. Форма ОДО является крайне редкой в России, так как она считается менее выгодной для участников в связи с тем, что возлагает на последних дополнительную ответственность по долгам общества за счет собственного имущества.

Общества с ограниченной ответственностью и общества с дополнительной ответственностью создаются и действуют на основании учредительного договора, подписанного его учредителями, и утвержденного ими устава. Особые требования к учредительным документам ООО и ОДО определены п. 2 ст. 89 Гражданского кодекса РФ, а также ст. 12 Федерального закона от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». В учредительных документах ООО и ОДО должны быть указаны размер уставного капитала и доли каждого из участников; размер, срок, состав и порядок внесения вкладов; ответственность участников за не внесение вкладов; состав, компетенция органов управления и порядок принятия ими решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством; условия и порядок распределения прибыли; порядок выхода из состава участников общества; права и обязанности участников; сведения о порядке хранения документов общества и предоставления информации участникам общества и другим лицам.

Если общество создается одним лицом, то его единственным учредительным документом является устав.

Акционерным обществом (АО) признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

АО, участники которого могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров, называется открытым акционерным обществом (ОАО). Минимальный размер уставного капитала ОАО — не менее тысячекратного размера МРОТ (100 000 рублей). Такое общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и их свободную продажу на условиях, определяемых законом и иными правовыми актами. ОАО обязано ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков. Число учредителей открытого акционерного общества не ограничено.

АО, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц, называется закрытым акционерным общество (ЗАО). Минимальный размер уставного капитала ЗАО — не менее стократного размера МРОТ (10 000 рублей). Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции, либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц. Число акционеров ЗАО не должно превышать 50-ти. В остальном статус акционерных обществ аналогичен статусу ООО.

Учредительным документом акционерного общества является его устав, утвержденный учредителями. Кроме того, учредители заключают между собой договор о создании акционерного общества (но договор не является учредительным документом). Особые требования к уставу акционерного общества определены п. 3 ст. 98 Гражданского кодекса РФ и ст. 11 Федерального закона от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах». В уставе АО должны быть указаны, помимо сведений, перечисленных в п. 2 ст. 52 ГК РФ, тип общества (открытое или закрытое), условия о категориях выпускаемых обществом акций, их номинале и количестве, о размере уставного капитала, о правах акционеров, о составе и компетенции органов управления и порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, требующим единогласия или квалифицированного большинства голосов.

Общества с ограниченной ответственностью и закрытые акционерные общества являются наиболее популярными организационно-правовыми формами, так как значительно минимизируют риск возможных убытков, которые могут нести участники ООО или акционеры ЗАО в связи с деятельностью таких предприятий.

3.3.3. Производственные кооперативы (артели)

Производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов. Члены производственного кооператива (ПК) несут по его обязательствам дополнительную ответственность в размерах и порядке, предусмотренных Федеральным законом и уставом кооператива. Число членов кооператива не должно быть менее пяти. Имущество, находящееся в собственности кооператива, делится на паи его членов в соответствии с уставом. (Гражданский Кодекс Российской Федерации. Часть I. Глава 4, § 3, Федеральный закон от 08.05.1996 г. № 41-ФЗ «О производственных кооперативах», Федеральный закон от 08.12.1995 г. № 193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации»).

Учредительным документом производственного кооператива является его устав, утверждаемый общим собранием его членов. Особые требования к уставу производственного кооператива установлены п. 2 ст. 108 Гражданского кодекса РФ, а также п. 2 ст. 5 Федерального закона от 08.05.1996 г. № 41-ФЗ «О производственных кооперативах» и ст. 11 Федерального закона от 08.12.1995 г. № 193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации». В уставе кооператива должны быть отражены условия о паевых взносах членов кооператива, о составе и порядке их внесения; определена ответственность за их не внесение; характер и порядок трудового участия членов в деятельности кооператива и их ответственность за нарушение обязательства по личному трудовому участию; порядок распределения прибыли и убытков; размер и условие дополнительной ответственности членов кооператива по его долгам; состав и компетенция органов управления и порядок принятия ими решений, в том числе по вопросам, требующим единогласия или квалифицированного большинства голосов; порядок выплаты стоимости пая лицу, прекратившему членство в кооперативе; порядок выхода из кооператива; порядок приема новых членов; обоснования и порядок исключения из кооператива; порядок образования имущества кооператива, реорганизации и ликвидации кооператива.

Артель является традиционной в России формой предпринимательства в сельскохозяйственной деятельности. Принципиальным отличием производственных кооперативов от хозяйственных обществ и товариществ является обязательное личное трудовое участие его членов в деятельности кооператива, в то время как в хозяйственном обществе и товариществе обязательным является лишь участие учредителей в уставном капитале (финансовое участие) предприятия.

3.4. Определение местонахождения юридического лица и вид первоначального имущества

Место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации. Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа — иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.

Гражданским кодексом РФ для каждой организационно-правовой формы предусмотрен особый вид первоначального имущества. Для товариществ — складочный капитал (статьи 66, 70, 73, 74, 76, 78 -80, 82, 85, 86); для обществ — уставный капитал (статьи 90, 99 — 101); для кооперативов — паевой фонд (статья 109).

Уставный капитал ООО и АО складывается из номинальной стоимости долей (акций) его участников (акционеров). Размер уставного капитала общества должен быть не менее стократной величины минимального размера оплаты труда (для ОАО — не ме­нее тысячекратной величины МРОТ), установленного Федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации общества. Обычно учредители предприятия выбирают минимальный размер уставного капитала, что, во-первых, снижает размер их затрат по взносам в уставный капитал; во-вторых, упрощает оценку неимущественных вкладов (достаточно оценки участниками общества). Размер уставного капитала и номинальная стоимость его долей определяются в рублях. Уставный капитал определяет минимальный размер имущества, гарантирующего интересы кредиторов.

  Приказ о введении штрафных санкций образец

Вкладом в уставный капитал общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи, имущественные либо иные права, имеющие денежную оценку. Денежная оценка не денежных вкладов в уставный капитал общества, вносимых его участниками и принимаемыми в общество третьими лицами, утверждается еди­ногласным решением общего собрания участников (акционеров) общества. Исходя из норм действующего федерального законодательства, оценка не денежных вкладов учредителями производится путем ее указания в решении о создании предприятия. Тем не менее, например, отличие состоит в ответственности участников по обязательствам предприятия. Так как полные товарищи в полном и коммандитном товариществах несут риск убытков своим имуществом в полном объеме, законодательство не предъявляет к складочному капиталу особенных требований. Не определен даже его минимальный размер, что является оправданным, так как складочный капитал не единственное имущество, за счет которого будут погашаться долги по обязательствам товарищества.

Каждый учредитель общества должен полностью внести свой вклад в уставный капитал (оплатить акции) общества в течение срока, который определен учредительным договором и который не может превышать одного года с момента государственной регистрации общества. Не допускается освобождение учредителя общества от обязанности внесения вклада в уставный капитал (оплаты акций) общества, в том числе путем зачета его требований к обществу.

На момент государственной регистрации общества его уставный капитал должен быть оплачен учредителями не менее чем наполовину.

3.5. Критерии признания предприятий и предпринимателей субъектами малого предпринимательства

Под субъектами малого предпринимательства понимаются коммерческие организации, в уставном капитале которых доля участия государственных, общественных и религиозных организаций (объединений), благотворительных и иных фондов не превышает 25 процентов, доля, принадлежащая одному или нескольким юридическим лицам, не являющимся субъектами малого предпринимательства, не превышает 25 процентов и в которых средняя численность работников за отчетный период не превышает следующих предельных уровней (малые предприятия):

в промышленности — 100 человек;

в строительстве — 100 человек;

на транспорте — 100 человек;

в сельском хозяйстве — 60 человек;

в научно — технической сфере — 60 человек;

в оптовой торговле — 50 человек;

в розничной торговле и бытовом обслуживании населения — 30 человек;

в остальных отраслях и при осуществлении других видов деятельности — 50 человек.

Под субъектами малого предпринимательства понимаются также физические лица, занимающиеся индивидуальной предпринимательской деятельностью без образования юридического лица

3.6. Положительные и отрицательные стороны организационно-правовых форм.

3.6.1. Общие положения

Самыми распространенными видами организационно-правовых форм бизнеса являются общества с ограниченной ответственностью (ООО), закрытые акционерные общества (ЗАО), открытые акционерные общества (ОАО) и индивидуальные предприниматели (ИП). Каждая из этих форм имеет свои как положительные, так и отрицательные стороны.

При выборе организационно-правовой формы ведения бизнеса, как правило исходят из следующих основных принципов:

1. Способ распределения дохода между владельцами капитала.

2. Степень ответственности, которую будут нести учредители по долгам их предприятия.

3. Форма осуществления контроля над бизнесом.

4. Скорость передачи прав собственности при изменении собственников фирмы.

5. Способность привлекать дополнительные финансовые ресурсы для развития бизнеса.

6. Система налогообложения.

3.6.2. Индивидуальный предприниматель

1. Упрощенная процедура регистрации и прекращения деятельности.

2. Упрощенная форма учета и отчетности, меньший перечень налогов.

3. Отсутствие бухгалтерского учета.

4. Уплата с доходов 13% налога на доходы физических лиц.

1. Ответственность по долгам своим личным имуществом.

2. Сложно привлекать финансовые ресурсы для развития.

3. Сложно дарить, наследовать и продавать бизнес.

4. Нет возможности распределения ответственности по обязательствам, возникающим из предпринимательской деятельности

5. Убытки, возникшие в ходе ведения бизнеса, предприниматель должен компенсировать из своего имущества.

3.6.3. Общество с ограниченной ответственностью

1. Ответственность за бизнес ограничена суммой вклада.

2. Можно в любое время выйти из общества

3. Простая процедура регистрации

4. Форма позволяет привлекать финансовые ресурсы.

1. При выходе участника из состава общества может возникнуть финансовый кризис в связи с выплатой участнику его доли в имуществе общества.

2. Усложненная процедура купли-продажи долей в уставном капитале ООО

3. Относительная усложненность ликвидационных процедур

3.6.4. Закрытое акционерное общество

1. Ответственность ограничивается суммой вклада.

2. Простая процедура купли-продажи.

3. Высокая конфиденциальность владения бизнесом.

1. Максимальное количество участников ЗАО – 50 физических и юридических лиц.

2. Государственная регистрация выпуска акций и отчета об эмиссии.

3. Наиболее высокий уровень штрафных санкций.

3.6.5. Открытое акционерное общество

1. Ответственность ограничена суммой вклада.

2. Процедура купли-продажи акций простая.

3. Возможность получения серьезных денежных средств

1. Обязательная публикация ежегодных результатов финансовой деятельности

2. Обязательное проведение ежегодного полного аудита фирмы

3. Государственная регистрация выпуска акций и отчета об эмиссии

На свой СТРАХ и риск…

Страховая деятельность и ее неотъемлемая главная составляющая — договоры страхования регулируются рядом нормативных и законодательных актов. Цель этой деятельности благородная: облегчить всем нам жизнь. Число желающих открыть страховую компанию растет год от года. Но вот заняться, к примеру, переработкой мусора, в котором мы все скоро «утонем», с годами желающих не прибавляется.

В чем же дело? Правильно, в легкой возможности получения доходов, причем не всегда учтенных. Как вовремя распознать махинации в области страхования и какие меры предпринять — об этом в сегодняшнем материале.

Страховая деятельность в последнее время стала не только активной, но и, к сожалению, подверженной влиянию корыстных интересов. В основном страховой деятельностью заинтересовались государственные унитарные предприятия и холдинги, то есть компании, располагающие бюджетными средствами и большими объемами госзаказов.

К примеру, объявлен конкурс на заключение государственного контракта на НИОКР, строительные работы или поставку вычислительной техники и т. п. Обязательное требование для допуска к конкурсу — предварительное страхование контракта. Так вот, страховая сумма на один и тот же контракт, рассчитываемая по установленной методике, в разных страховых компаниях будет отличаться на 20—40%. Директор, выбравший максимальную сумму, как правило, умеет ставить личный интерес выше производственного.

Страховая компания, в свою очередь, соблюдает свои законные интересы. Наценка ее не интересует, поэтому сколько клиент скажет, столько ему и вернут. Страховая компания предоставляет только возможность «отмывать» денежные средства по накатанной, но трудно уловимой схеме. Средняя сумма предварительного страхования контракта для участия в конкурсе — 350 тыс. рублей. У предприятия в год проходит минимум 10 контрактов. Теперь несложно подсчитать, насколько личный интерес выше производственного.

Однако самый большой личный интерес кроется в договорах страхования имущества. Его можно страховать хоть каждый год, при этом денежные средства предприятию не возвращаются. Выявить истинную цену данного имущества сложно из-за большого количества причин. Например:

Бывают случаи, когда руководство предприятия страхует имущества больше, чем проходит по бухгалтерскому учету. Никаких обоснований этому не имеется. Если данную ситуацию правоохранительные органы посчитают сомнительной, главного бухгалтера начинают «мучить» вызовами в течение нескольких месяцев. Конечно, без указания директора главбух ничего не сделает. Платежное поручение подписывают вдвоем. Но нельзя забывать, что за отмывание денежных средств главный бухгалтер несет солидарную ответственность с руководителем в соответствии со ст. 18 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» (далее — ФЗ «О бухгалтерском учете»).

Выход один — любые отклонения главный бухгалтер должен оформлять служебной запиской, зарегистрированной в канцелярии, и предъявлять директору в письменном виде. Никакие устные указания руководителя главному бухгалтеру в суде не учитываются.

Договоры обязательного страхования гражданской ответственности владельцев транспортных средств имеют свои хитрости, из-за которых страхователь рискует либо совсем не получить полагающиеся ему при наступлении страхового случая денежные средства, либо получить, но не в полном объеме. Перечислю типовые «ошибки» страховых компаний, на которые следует обратить пристальное внимание:

— в преамбуле договора не указываются номер и серия лицензии на право осуществления деятельности по обязательному страхованию гражданской ответственности владельцев транспортных средств, а без этого не возникает право на данный вид деятельности;

— в приложении к договору не представлены Правила обязательного страхования транспортных средств, а посему непонятно, что относится к страховому случаю. В результате может оказаться, что данное ДТП страховым случаем считаться не будет;

— отсутствуют списки транспортных средств как обязательное приложение к договору. Информация по идентификации транспортного средства должна содержать: марку, модель, государственный регистрационный знак, номер шасси (прицеп), номер кузова (прицеп), серию, номер и дату выдачи паспорта на транспортное средство, информацию о сдаче в аренду, цель использования транспортного средства, серию и номер страхового полиса, серию и номер специального знака государственного образца. В случае возникновения ДТП и выставления претензий к страховой компании невозможно будет доказать, что застраховано именно это транспортное средство;

— страховые суммы по каждой единице транспортного средства должны быть указаны отдельно. Даже расчет страховой премии, которая будет складываться с учетом даты изготовления транспортного средства, мощности двигателя, коэффициентов расчета и базовой ставки, обязательно должен прилагаться к договору. Отсутствие этой информации лишает возможности проверить правильность начисления суммы страховой премии, а также проследить предоставление положенной скидки;

— счета должны быть выписаны отдельно на каждую машину, а к ним прилагаться полисы на каждую машину. Счет на общую сумму страхования всех транспортных средств — это лукавство. Транспортные средства на предприятии могут в течение года списываться, продаваться, разбираться на запчасти, то есть весь год какое-то транспортное средство не проходит. В этом случае страховая компания должна сделать пересчет и вернуть часть перечисленной денежной суммы предприятию, однако если счет был выписан и оплачен на общую сумму страхования всех транспортных средств, исполнить это требование будет невозможно.

Дороже здоровья — только лечение.

Особенно по «серой» схеме

Добровольное медицинское страхование (ДМС) — любимый вид деятельности многих страховых компаний. Страховщик (то есть страховая компания) принимает на себя (ну очень трудные) обязательства по организации и оплате медицинской помощи застрахованным лицам в соответствии с программой страхования.

Страховая компания на основании заявления от предприятия на лечение конкретных сотрудников обзванивает медицинские учреждения, сообщает фамилии врачей-специалистов, которые будут проводить лечение, и переводит денежные средства из тех, которые предприятие перевело заранее (при этом себя любимых частенько не забывают). Отсюда сумма, перечисленная в медицинские учреждения, меньше уплаченной предприятием. Сумму (например, 2 млн рублей) предприятие перевело в начале года, а расходует постепенно весь год. Предприимчивые люди сразу еще и процент подсчитают.

ДМС — также излюбленный вид расходов предприятий, имеющих бюджетные средства и большие объемы госзаказов. Предприятие, заключая договор добровольного медстрахования, как правило, страхует почти весь списочный состав сотрудников, тем более что затраты в соответствии с п. 16 ст. 255 Налогового кодекса РФ (далее — НК РФ) относятся на себестоимость выпускаемой продукции. «Знаем мы эти услуги через посредников», — хмыкает въедливый специалист. Ну и знай, а законом разрешено.

И вдруг под благовидным прикрытием НК РФ стали осуществляться неблаговидные дела — отмывание денежных средств. Кодексом-то (п. 16

ст. 255) разрешены реальные действия для реальных лиц, а это как раз никто не проверяет. Поверхностное отношение к данному вопросу как со стороны бухгалтерии предприятия в первую очередь, так и со стороны налоговых инспекций, аудиторов и т. п. сделало такие махинации возможными.

Предприятие, отправив денежные средства в страховую компанию, не может одномоментно списывать расходы на себестоимость выпускаемой продукции, не убедившись в целенаправленном их расходовании, как предписывает ФЗ «О бухгалтерском учете». Да и просто, чтобы отнести расход на себестоимость, нужен факт его совершения. Известно, что в соответствии со ст. 9 ФЗ «О бухгалтерском учете» все хозяйственные операции, проводимые организацией, должны оформляться оправдательными документами, то есть бухгалтер может принять к бухгалтерскому учету хозяйственную операцию только на основании документа.

  320 приказ мчс

Это же необходимо осуществлять в свете требования ст. 120, 126 НК РФ, чтобы в ходе проверки налоговая инспекция не выявила умышленное занижение налоговой базы в сумме, перечисленной в страховую компанию.

Поэтому предприятие должно потребовать у страховой компании реестр лиц, реально получивших медицинские услуги, а также другие документальные подтверждения их оказания. Анализируя полученный реестр, с удивлением можно увидеть, что он является полуправдой, так как, например:

Отсюда требование расходных документов — не «спортивный интерес», а должностная необходимость.

Учитывая изобретательность ловкачей, приходится увязывать налоговое законодательство с Гражданским кодексом РФ и другими нормативными документами.

Так, в соответствии п. 1 ст. 167 и ст. 168 ГК РФ недействительная (ничтожная) сделка не влечет юридических последствий и является недействительной с момента ее совершения. В переводе на бытовой язык это означает, что перечисленную предприятием сумму по договору ДМС нельзя огульно относить на себестоимость только лишь потому, что она перечислена, как обычно внушают директорам агенты страховых компаний.

Согласно п. 1 ст. 166 и ст. 168 ГК РФ ничтожная сделка является ничтожной независимо от признания ее таковой судом. Здесь отмечаются такие системные нарушения, как:

— договор не содержит существенные признаки договоров страхования: например, не указан размер страховой суммы или лимит страховой ответственности (ст. 942 ГК РФ);

— договор подписан не уполномоченными на то лицами, без доверенности;

— в договоре ДМС фигурирует численность работников, не соответствующая списочному составу либо не соответствующая численности по статистической отчетности за отчетный период, что хорошо проверяется не только налоговой инспекцией. К основному договору ДМС отсутствует приложение «Списки застрахованных», что является нарушением ст. 432 ГК РФ в оформлении договоров. Численность застрахованных работников не может превышать фактическую численность на дату страхования. Это легко проверяется. Достаточно запросить в территориальном органе Федеральной службы государственной статистики соответствующую форму отчетности предприятия, чтобы в этом убедиться.

На практике встречаются такие нарушения, потому что если нельзя, но очень хочется, то можно. Хочется сейчас и много, а проверят потом, и не факт, что заметят;

— в соответствии с условиями договора ДМС «страховщик переоформляет страховые полисы», которых нет;

— страховая сумма и страховая премия почти равны, то есть этот договор, по сути, является договором не ДМС, а депозитным. Налицо подмена определений. Страховые компании не имеют права на заключение депозитных договоров. Предприятие по депозитным договорам должно платить налог на прибыль;

— наличие двух договоров под одним и тем же номером, но с разными датами, что провоцирует повторную плату денежных средств и путаницу в документах;

— наличие двух дат к одному номеру договора и их повторение в дополнительных соглашениях;

— одинаковые номера и даты на счетах к оплате за ДМС. Так делается всегда, когда ведется двойная бухгалтерия для разных целей, в основном для отмывания денежных средств. Один счет остается в бухгалтерии, другой аннулируется. Все в порядке, спасибо зарядке.

Все это — проверенная на практике «серая» схема, позволяющая отказаться от условий дополнительных соглашений и легко подставить предприятие-плательщика. Руководитель предприятия, который выбрал максимальную сумму и «умеет» ставить личный интерес выше производственного, судиться со страховщиками вряд ли будет.

Налоговая инспекция при обнаружении указанных нарушений и отнесении их на себестоимость будет рассматривать такую ситуацию как приписки в целях уклонения от уплаты налогов (ст. 199 УК РФ), что дает основание налоговикам передавать сведения о таких сделках в правоохранительные органы.

Также это может восприниматься как специально искаженные сведения в целях легализации (отмывания) денежных средств в крупных размерах

(ст. 174.4 УК РФ). В таком случае директору и главному бухгалтеру грозит еще и уголовная ответственность, а при сумме свыше 500 тыс. рублей наказание может обернуться не обязательно штрафом до 30 МРОТ, что просто смешно, но и лишением свободы на срок от 7 до 10 лет, а согласно ст. 199 УК РФ — до 2 лет.

Вот так обычный договор ДМС может стать необоснованным завышением себестоимости, сокрытием части прибыли и налогов и объектом незаконного и необоснованного обогащения ловкачей, сочетающих личный интерес с производственным.

Работая правильно и честно, трудно придумать, как же осуществляется отмывание денежных средств через страховые компании. Они ведь также имеют расчетные счета, поступление денежных средств проходит по платежным поручениям, по одним и тем же требованиям ведется бухгалтерский учет. Если обнаружится бездокументальное обналичивание денежных средств, это выразится безнадежной дебиторской задолженностью, недостачей для компании и вызовами в правоохранительные органы. Однако ничего подобного не происходит. Несмотря на то что схемы по отмыванию денежных средств страховыми компаниями держатся в секрете, приемы их общеизвестны.

Кто-нибудь приглядывался к номерам и датам на счетах, полученных от страховой компании? Нет? А зря. Иначе, возможно, увидели бы предъявленные счета на оплату с одним и тем же номером и датой к разным договорам разных назначений. Это позволяет тасовать бухгалтерские проводки, выписки банка, манипулировать остатками на расчетных счетах, а часть денежных средств получать наличными, но в официальной бухгалтерии это не показывается.

Любой финансист знает, что даже при наличии одного расчетного счета за один банковский день можно провести поступление денежных средств и расход денежных средств на эту же сумму. Остаток по денежной выписке не поменяется. То есть часть платежей не получит отражение в официальной бухгалтерии.

Допустим, исходящий остаток по расчетному счету 31 марта 2008 г. составляет 100 млн рублей. Входящий остаток по расчетному счету на утро 1 апреля также равен 100 млн рублей. В этот же день поступило 2 млн рублей. Срочно печатается и поступает в банк платежное поручение по заранее приготовленному основанию на эти же 2 млн рублей. Исходящий остаток по расчетному счету вечером 1 апреля — опять 100 млн рублей. Входящий остаток по расчетному счету на утро 2 апреля —100 млн рублей.

Теперь банковская выписка страховой компании за 1 апреля бухгалтерией страховой компании не показывается (она хранится где-то отдельно). Мы видим: исходящий остаток по расчетному счету 31 марта составляет 100 млн рублей и входящий остаток по расчетному счету на утро 2 апреля — столько же. Налоговая инспекция не догадается, прежде чем идти с проверкой, запросить в банке отчет о движении средств по счету. А в банке на этой операции сидит «подруга» страховой компании, и не факт, что выданное движение по счету будет правильным. Это первый прием.

Второй: расчетные счета, указанные в договоре страхования и счете на оплату, не соответствуют друг другу. Такое может быть, тогда оформляется дополнительное соглашение к договору, подписанное в двухстороннем порядке теми же лицами, что и основной договор.

В нашем случае ничего этого нет. Бухгалтерия оплачивает счет, поступивший от страховой компании, по реквизитам, указанным именно в этом счете. Деньги «ушли» на расчетный счет, с которого будут обналичены. По факту имеем: в договоре одни реквизиты банка, в оплаченном счете — другие, и надо еще доказать, что одно соответствует другому. Если руководитель предприятия получил вознаграждение, он никогда в суд на страховую компанию не подаст. Если же судебное разбирательство все-таки возникнет, предприятие не докажет, что оплата по данному договору страхования прошла согласно счету, где расчетные счета не совпадают. У страховой компании средств для этого больше, но известен и такой прием, когда все, включая директора, спрашивают: «А куда смотрел ваш главный бухгалтер?»

Для обналичивания крупных сумм страховые компании имеют «свои» предприятия — «чернильницы», которые оформлены надлежащим образом, но в случае необходимости могут в любой момент закрыться. Такие предприятия занимаются оказанием услуг опять же для страховой компании. Договоры и документы все в порядке, но созданы они для выполнения главной задачи — обналичивания крупных сумм.

Третий прием: не все договоры страхования отражаются в официальной бухгалтерии страховой компании. Теперь смысл несоответствия расчетных счетов по договору и по счету на оплату становится понятен. В случае разоблачения у страховой компании наготове ответ: «Предприятий много, счетов еще больше — не доглядели». На встречную проверку договоров, счетов, платежных поручений с предприятиями никто не рассчитывает, так как в страховой компании столько договоров, счетов, платежных поручений, что ни у каких проверяющих ни терпения, ни знания их «лабиринтов и хитросплетений» не хватит. Потому и процветает двойная бухгалтерия. Годами.

«Да знаем мы эти законы. Все они — для слабонервных», — усмехнется ловкач, умеющий ставить личный интерес выше производственного, и уйдет довольный. Потому что знает, пока зреть в корень некому, для него это — безбрежный бизнес…

А все-таки кто должен быть «слабонервным»? Вопрос:«Куда смотрел главный бухгалтер?» —не такой уж безосновательный. Кто, как не главбух, должен знать, что все договоры, расходы по которым относятся на себестоимость выпускаемой продукции, услуг (см. строку 020 формы 2 «Отчет о прибылях и убытках»), подпадают под действие ст. 252 «Расходы. Группировка расходов» НК РФ. Это знаменитая статья, по которой формируются затраты для налогового учета, без нее не обходится ни одна декларация по налогу на прибыль. В соответствии с п. 1 ст. 252 НК РФ, чтобы признать расходы в налоговом учете, они должны быть документально подтверждены, а согласно п. 49 ст. 270 «Расходы, не учитываемые в целях налогообложения» НК РФ расходы, не подтвержденные документами, по закону не учитываются в целях налогообложения прибыли.

Страховые агенты, уверенно проходя в кабинет директора и дающие ему многообещающие заверения, не знают про действие этих статей и ответственность за их нарушение не несут, поэтому объяснить директору возможные последствия — задача главного бухгалтера. Конечно, директору после приятных речей страхового агента трудно без раздражения слушать своего главбуха. Итак, если директор не желает выслушать ваши доводы как главбуха, оставьте ему зарегистрированную в канцелярии служебную записку с пояснениями, второй экземпляр которой берегите у себя. Это, по крайней мере, на суде снимет с главбуха солидарную ответственность и послужит смягчающим обстоятельством. Другого выхода нет.

Помните, что в соответствии с п. 1 ст. 6 ФЗ «О бухгалтерском учете» руководители несут ответственность за организацию бухгалтерского учета в организациях и соблюдение законодательства при выполнении хозяйственных операций, но в то же время главный бухгалтер в соответствии с

п. 2 и 3 ст. 7 указанного Закона несет ответственность за формирование учетной политики, ведение бухгалтерского учета, своевременное представление полной и достоверной бухгалтерской отчетности, а также обеспечивает соответствие осуществляемых хозяйственных операций законодательству Российской Федерации.

Двойственность этой статьи создает определенные сложности в разграничении ответственности главного бухгалтера и руководящего состава, поэтому главбух все-таки более ответственное лицо на предприятии по всем денежным вопросам. Кроме того, вы убережете себя от уголовной ответственности, а предприятие — от дополнительных финансовых санкций, если откажетесь от неправильного оформления хозяйственной ситуации, от заведомо незаконного приказа.

Главный бухгалтер в первую очередь, а потом руководитель компании могут быть привлечены к уголовной ответственности с момента включения в бухгалтерские реквизиты не соответствующих действительности документов, которые затем формируют данные для расчета налога на прибыль, по ст. 199 «Уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с организации» УК РФ за покушение на уклонение от уплаты налогов. Например, в соответствии с рассматриваемой темой согласно вышеупомянутому п. 16 ст. 255 НК РФ в состав расходов можно относить расходы по добровольному медицинскому страхованию в размере, не превышающем 3% от суммы расходов на оплату труда (этой нормой бравируют страховые агенты). Однако ст. 255 Кодекса не предусматривает ее использование при наличии фиктивных документов.